Иск независмого профсоюза на незаконную оплату простоя
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
О признании приказа Генерального директора ОАО «Центросвармаш» №188 от 24.11.2009г «об объявлении нерабочих дней работникам ОАО «Центросвармаш» незаконным в части установления размера оплаты времени простоя.
В Заволжский районный суд г.Твери
Истец: Первичная профсоюзная организация ОАО «Центросвармаш» Межрегионального профсоюза работников автомобильной промышленности (МПРА)
Председатель профсоюзного комитета: Кожнев Дмитрий Александрович
адрес: г.Тверь, ул. З.Коноплянниковой, дом 5, ком. 304
тел. 8-903-800-36-96
Ответчик: ОАО ««Центросвармаш»
170039, г.Тверь, ул. Паши Савельевой, 47
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
О признании приказа Генерального директора ОАО «Центросвармаш» №188 от 24.11.2009г «об объявлении нерабочих дней работникам ОАО «Центросвармаш» незаконным в части установления размера оплаты времени простоя.
24.11.2009г. Генеральным директором ОАО «Центросвармаш» Макаровым Ю.Е был издан приказ №188 «об объявлении нерабочих дней работникам ОАО «Центросвармаш». Данным приказом для всех работников предприятия был объявлен простой с 21 декабря 2009г. по 29 января 2010года включительно.
Профсоюзный комитет первичной профсоюзной организации работников ОАО «Центросвармаш» Межрегионального профсоюза работников автомобильной промышленности (МПРА) считает незаконным пункт 2 данного приказа в части касаемой оплаты времени простоя. Согласно приказа, время простоя оплачивается в размере двух третей тарифной ставки или оклада. Подразумевается что простой происходит по «обстоятельствам не зависящим от работодателя и работника». Между тем, в качестве причин объявления простоя в приказе указано: «в связи со снижением объеме производства тележек, уменьшением спроса со стороны потребителей продукции ОАО «Центросвармаш», вызванных финансовым кризисом».
Убеждены, что простой происходит по вине работодателя и должен быть оплачен в размере двух третей средней зарплаты по следующим причинам:
Часть 3 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ (ТК РФ) определяет простой «как временную приостановку работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера». Статья 157 ТК РФ (оплата времени простоя) устанавливает, как время простоя должно оплачиваться:
«Время простоя (статья 72.2 настоящего Кодекса) по вине работодателя оплачивается в размере не менее двух третей средней заработной платы работника, (в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника, оплачивается в размере не менее двух третей тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя. (в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Время простоя по вине работника не оплачивается».
Трудовое законодательство не содержит определения вины работодателя, а также указания на случаи, в которых вина отсутствует. Поскольку соответствующая норма отсутствует в трудовом праве, в этом случае используют по аналогии права — ст.401 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), которая устанавливает, какие обстоятельства не могут считаться обстоятельствами непреодолимой силы для работодателя как юридического лица в его отношениях с другими физическими или юридическими лицами при осуществлении предпринимательской деятельности. Статья 401 ГК РФ (основания ответственности за нарушение обязательства) определяет:
«1. Лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.
Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.
2. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
3. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств»
Согласно ст. 21 ТК РФ работодатель обязан «предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором». В соответствии с п. 9.2 Трудового договора между ОАО «Центросвармаш» и каждым рабоником, работодатель обязуется: «предоставить работнику все необходимые условия для его работы на предприятии в соответствии с его должностью, квалификацией и деловыми качествами».
ОАО «Центросвармаш» является акционерным обществом. Статья 96 ГК РФ определяет основные конституирующие признаки акционерного общества, его права и обязанности как юридического лица, в том числе связанные с индивидуализацией общества в гражданском обороте, согласно ее положениям акционерное общество относится к категории коммерческих организаций основанных на объединенном капитале. Коммерческий характер общества полагает основной целью его деятельности получение прибыли и возможность ее распределения между акционерами, а также определяет характер правоспособности объекта. Аналогичные положения содержатся в ст. 2 Закона «Об акционерных обществах». Согласно разъяснению Торгово-промышленной палаты Российской Федерации (далее «ТПП РФ») № 09/600 от 25 ноября 2008г. (копия разъяснения прилагается), негативные финансово-экономические факторы, а именно так называемый «мировой финансовый кризис», не является форс-мажором (обстоятельствами непреодолимой силы), а относятся к финансовым (коммерческим) рискам в отношениях между субъектами предпринимательской деятельности. В соответствии с п. 3 ст. 15 Федерального закона «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» № 5340-1 от 07.07.1993 г. ТПП РФ свидетельствует обстоятельства форс-мажора, наступившие на территории России, в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров Российской Федерации, о чем выдается соответствующий сертификат (сертификат о форс-мажоре). Процедура свидетельствования ТПП РФ обстоятельства непреодолимой силы и оформления соответствующего сертификата предусмотрена Положением о порядке свидетельствования ТПП Российской Федерации обстоятельств форс-мажора, утвержденным постановлением правления ТПП РФ № 28-4 от 30.09.1994 г.
ОАО «Центросвармаш», являясь субъектом предпринимательской деятельности, несет риск убытков от указанного вида деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по независящим от общества обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемой доходов (предпринимательский риск), а также учитывая, что действующим законодательством на ОАО «Центросвармаш», как на работодателя возложена обязанность предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором, обеспечить их оборудованием, иными средствами, необходимыми для исполнения трудовых обязанностей и так как, обязанность ОАО «Центросвармаш» не выполнена, по причинам не связанным с действиями непреодолимой силы, ОАО «Центросвармаш» несет ответственность за простой перед работниками предприятия, в отношении которых нарушило положения закона и трудового договора. А раз так ОАО «Центросвармаш» обязано оплатить всем работникам предприятия простой исходя из расчета двух третей средней зарплаты.
ПРОШУ:
1. Признать простой имевший место на ОАО «Центросвармаш» произошедшим по вине работодателя;
2. Признать приказ Генерального директора ОАО «Центросвармаш» №188 от 24.11.2009г «об объявлении нерабочих дней работникам ОАО «Центросвармаш» незаконным в части установления размера оплаты времени простоя.
3. Признать обязанность ОАО «Центросвармаш» оплатить всем работникам время простоя в период с 21 декабря 2009г. по 29 января 2010года включительно в размере не менее двух третей их средней заработной платы.
Свои полномочия как председателя профкома ППО работников ОАО «Центросвармаш» МПРА подтверждаю должным образом заверенной копией протокола №4 собрания ППО работников ОАО «Центросвармаш» МПРА от 8 ноября 2008г.
Приложение:
1. Копия выписки разъяснения ТПП 09/600 от 25 ноября 2008г. в 2 экз. на 1 листе каждый;
2. Копия приказа генерального директора ОАО «Центросвармаш» №188 от 24.11. 2009г. в 1 экз. на 1 листе;
3. Копия протокола №4 собрания ППО работников ОАО «Центросвармаш» МПРА от 8 ноября 2008г., прошитая, заверенная печатью МПРА и подписью сопредседателя МПРА А.Этманова, в 1 экз. на 3-х листах;
4. Квитанция об уплате государственной пошлины в 1 экз. на 1 листе;
5. Копия настоящего заявления для заинтересованного лица в 1 экз. на 4 листах.
Д.А.Кожнев
